OEM合同与ODM合同如何起草和审核
代工模式是比较常见的商业合作模式（俗称贴牌生产），在实践中分为OEM和ODM两种具体操作模式。其中，OEM=OriginalEquipment Manufacturer，直译就是“初始设备生产商”，ODM=Original Design Manufacutuer，直译可以为“原始设计商”。
代工合同可参照《合同法》第十五章所规定的“承揽合同”进行起草和审核，同时需特别注意知识产权的保护。
OEM与ODM两种代工模式的异同
要起草或审核一份协议，首先要理解协议所欲确定的商业模式，这是起草和审查协议的基础工作。
OEM和ODM的共同点在于：品牌方不实际从事生产活动，而是通过协议控制的方式将具体生产任务委托给代工厂进行生产，然后买断该产品，并贴上品牌方的标签后进行销售。
OEM和ODM的主要区别在于：OEM模式下，品牌方将提供技术或产品设计，要求代工企业严格按照品牌方的技术要求生产产品；而在ODM模式下，产品的技术和设计均由代工厂完成，品牌方直接买断该代工厂的产品并贴上品牌方的标签进行销售。
OEM模式下代工合同审核的要点
对于OME合同，其起草或审核要点包括以下内容：
1、应明确代工厂双方的资质要求（例如：食品药品、危险化学品等的代工和经营均需有相应资质）、代工的产品（标的物）、数量、规格、质量控制、技术标准、生产场地及设备技术条件等。对于质量控制，可通过签订质量协议或将质量标准作为附件的方式进行控制。
2、授予代工厂使用之设计稿、设计图、技术方案、技术诀窍、工艺流程等的授权方式、授权范围、授权使用目的、授权期限等知识产权资料，需严格限定在履行代工协议目的的范围内，禁止代工厂超出范围适用相应技术资料（否则构成侵权+违约，责任竞合时选择有利于授权方的方式解决）。
3、应明确原料的提供方及所有权是否转移给代工厂，应明确其他原料辅料的采购权限归属于品牌方还是代工厂，以及，原料出现问题或瑕疵时责任如何分配也应明确。
4、对于由品牌方提供主要原料的代工，需要明确投入产出比例（投入产出比=投入的主要原料/产出的成品*100%）。
5、当市场广阔时，品牌方有必要对代工厂的产能予以规定；当市场不明朗或比较小众时，代工厂可以要求品牌方保证最低代工量（采购量）。
6、应约定清楚代工费的确定方式。通常而言，代工费的确定方式有以下三种：
（1）“固定价格”。无论市场如何变化，代工产品（成品）的价格锁死为固定价格。这种方式比较少采用，因为价格风险比较高。
（2）以“成本+利润”的方式确定代工产品的转让价格。这里的成本包括厂房折旧、设备折旧、人工成本、环保成本、公用设施使用成本（所谓公用设施是指水电煤等公共设施）等，双方可予以约定。所谓利润，是双方约定在成本之外应向代工厂支付的利润空间，比如10%的利润率。
（3）“成本+利润+最高限价”。在成本、利润的基础上计算价格，但最高价格不超过双方约定的某个值，否则以该最高限价结算代工费用。
7、应约定不竞争条款——在一定期限内禁止代工厂使用相同技术或工艺流程或原料自行生产使用或接受第三方委托生产相同产品。
8、应明确约定是否同意代工厂自行销售代工产品（通常是不允许的，但有时具体合作方式是可以洽谈的，比如许可代工厂自行销售货物以代工费的模式等）。
9、代工产品往往量大，需考虑运输安排和费用承担。
10、应明确约定任意解除权的排除，避免关键时刻对方拒绝履行代工义务，从而流失商业机会。所谓排除，不能直接约定“不得行使任意解除权”，而是根据具体需要排除的情形约定，在该等情况下不得解除合同、拒绝下单或拒绝接受订单等，否则支付违约金。
11、对于留置权的约定也应明确是否允许留职代工产品及原料。
12、由于品牌方需对代工厂进行审计、审查或现场检查，因此应明确审查权限、审计权限及范围，以及经审计不符合要求时的处置方案等。
13、一般合同通常均需要考虑的条款如货款支付方式、支付时间、交货期限、违约责任、争议解决等。
ODM模式下代工合同审核的要点
由于ODM与OEM都是代工模式，其审核要点是共通的，除上述要点外，需特别注意的是关于产品研发设计成果及工艺流程等的知识产权归属（可约定归属于委托发（即品牌方），也可约定归代工厂但不授权品牌方在该产品范围内予以免费商业化使用；但通常约定归委托方），也应明确约定品牌方贴上己方品牌不构成侵权或违约。此外，由于技术及设计等是有代工厂提供的，因此应明确约定不侵权条款，并背对背地将侵权责任划归给代工厂。
代工合同起草与审核的核心要点总结
代工合同，不管是OEM还是ODM，均需特别注意：技术成果、知识产权的归属，以及被授权方的使用范围、使用方式、使用目的及不侵权条款。
此外，由于是长期的代工合作关系，需通过协议加强对代工厂的控制，以免流失商业机会或产品质量出现问题。其余核心要点，可参考“承揽合同”的约定逐一核对。
